1.2. Обзор зарубежного законодательства и правоприменительной практики по вопросам, связанным с регистрацией юридических лиц
В самом общем виде юридическое лицо определяется в праве зарубежных стран как организация или учреждение, которые выступают в качестве самостоятельных участников гражданских правоотношений. Гражданские кодексы предпочитают либо вообще не давать определения юридического лица (по этому пути пошел и самый известный - Французский гражданский кодекс 1804 г., в тексте которого вплоть до 1978 г. даже не содержалось самого термина «юридическое лицо»), либо ограничиваются самыми общими и чрезвычайно краткими формулами.
Признаки юридического лица могут быть выведены из положений действующих законов, решений судов, доктрины. Они в основном сводятся к следующим характерным особенностям:
1) юридическое лицо существует независимо от входящих в его состав участников;
2) юридическое лицо обладает самостоятельной волей, не совпадающей с волей отдельных лиц, входящих в него;
3) юридическое лицо имеет имущество, обособленное от имущества участников;
4) юридическое лицо несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам принадлежащим ему имуществом;
5) юридическое лицо может совершать от своего имени сделки, не запрещенные законом;
6) юридическое лицо вправе от своего имени быть истцом и ответчиком в суде.
Эти признаки в значительной степени условны (например, полные товарищества, коммандитные общества, а также партнерства в англо-американском праве не исключают ответственности участников такого лица по своим обязательствам), хотя в совокупности дают определение юридического лица.
В праве стран с дуализмом частного права (Франция, Испания, Бельгия, Германия, Япония и другие) юридические лица делятся на юридические лица гражданского права и на юридические лица торгового права. Практический смысл такого деления состоит в том, что торговые юридические лица регламентируются специальными законодательными актами торгового права (торговыми кодексами, законами о торговых товариществах и т.п.), а положения о юридических лицах, которые включены в гражданские законы, применяются к торговым юридическим лицам лишь субсидиарно. Кроме того, в ряде стран споры с участием торговых товариществ рассматриваются в специальных торговых судах. Однако в странах, где отсутствует дуализм частного права, и правовое положение юридических лиц определяется в общих нормативных актах, в частности в гражданских кодексах, также принимаются отдельные законы, специально посвященные образованию и деятельности отдельных юридических лиц.
В ряде стран определение торгового юридического лица зависит не от того, какой деятельностью занимается данный субъект права, а от того, какова его правовая форма. Так, согласно статье 1 французского Закона о торговых товариществах 1966 г. полные коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные общества считаются торговыми по форме и независимыми от предмета деятельности. Некоторые зарубежные авторы даже отождествляют юридическое лицо и акционерное общество.
В последнее время в законодательстве вместо традиционной классификации юридических лиц частного права на гражданские и торговые используется деление этих лиц на занимающиеся хозяйственной деятельностью (коммерческие) и не занимающиеся таковой (некоммерческие).
В праве отдельных зарубежных стран (Германия, Швейцария) проводится разграничение юридических лиц на корпорации и учреждения. Под корпорациями понимают юридические лица, которые объединяют на началах членства нескольких физических или юридических лиц. Учреждениями признаются организации, которые создаются по воле одного или нескольких лиц, называемых учредителями. Учредители для обеспечения работы организации выделяют определенное имущество, именуемое целевым.
В большинстве случаев от организационно-правовой формы юридического лица зависит порядок создания юридического лица, в том числе необходимость осуществления регистрации. Также порядок регистрации иногда зависит от вида деятельности, которая установлена в учредительных документах юридического лица. Например, особые законы определяют статус торговых товариществ, которые занимаются банковской деятельностью. Подобные товарищества учреждаются, как правило, не в явочно-нормативном, а в разрешительном порядке. Они должны иметь более значительный, по сравнению с обычными обществами, основной капитал. Государство устанавливает жесткий контроль за имуществом и операциями банков. Строгий государственный контроль характерен для правового статуса юридических лиц, занимающихся страхованием, некоторыми видами перевозок, строительством и т.д.
В XIX - начале XX в. как в отечественном, так и в ряде зарубежных правопорядков были распространены две системы создания юридических лиц: концессионная (разрешительная) и явочная (регистрационная).
Концессионная система образования юридических лиц была характерна для многих стран Западной Европы (Австрии, Англии, Германии, Франции и др.) в период появления первых компаний. Концессионная система - средство государственного контроля за созданием юридических лиц, имеющих общенациональное значение. Возникновение каждого юридического лица обусловлено специальным разрешением государственной власти.
С развитием капитализма разрешительная система образования юридических лиц перестала соответствовать духу времени. К началу XX в. ряд стран Западной Европы перешел на явочную (явочно-нормативную, нормативно-явочную, регистрационную) систему, когда возникновение нового субъекта права обусловлено представлением учредительных документов государственному учреждению для внесения в торговый регистр.
Регистрационный порядок создания юридических лиц поддерживался многими учеными. Среди них были германские правоведы Арндтс, Пфейфер, Рот, Унгер и другие, которые утверждали, что гражданское законодательство не создает, а лишь признает факт существования искусственного субъекта права, предназначенного для реализации человеческих потребностей.
Еще в 1853 г. явочный порядок учреждения компаний с ограниченной ответственностью был введен в Англии. Статья 21 Закона о торговых товариществах 1867 г. также установила во Франции нормативно-явочную процедуру возникновения анонимных обществ.
Исключением из общего правила является уведомительный порядок создания юридических лиц, который дает учредителям максимальную свободу в образовании юридических лиц, так как для возникновения юридического лица достаточно факта волеизъявления учредителей, а государственной регистрации не требуется. В некоторых зарубежных странах он легализован законодателем либо судебной практикой. В Англии существуют компании «с незапамятных времен», созданные на основе общего акта парламента; в США судебная практика признает существование «фактических корпораций».
При установлении нормативно-явочного способа юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации уполномоченным государственным органом. Регистрационный порядок создания коммерческих, а иногда и некоммерческих юридических лиц предусмотрен практически во всех зарубежных странах.
Создание юридических лиц в разрешительном порядке предусматривает обязательное получение предварительного согласия или разрешения уполномоченного государственного органа на создание конкретного юридического лица. Разрешительный порядок действует главным образом в отношении компаний, которые занимаются банковскими, страховыми операциями, а также иностранных компаний.
Также существует система лицензирования, которая действует ныне во многих отраслях экономики (внешней торговле, транспорте и т.д.). Так, например, согласно английскому Закону о страховых компаниях от 2 июля 1981 г., запрещается осуществление страховых операций без специального разрешения компетентного органа государственного управления. В разрешении указываются виды страховых операций, которыми может заниматься страховщик.
Все субъекты торгового права (включая граждан, имеющих статус коммерсанта) подлежат внесению в торговые реестры. Коммерческие организации считаются созданными с момента их регистрации в торговом реестре.
Практически во всех зарубежных странах проводится различие между учредителями, то есть лицами, принимающими участие в разработке и принятии устава, и всеми теми, кто своими действиями непосредственно и активно содействовал созданию компании. Во Франции в соответствии с постановлением Кассационного суда от 30 октября 1930 г. в качестве учредителя рассматривается «всякое лицо, поставившее свою подпись на проекте устава». А § 28 акционерного закона Германии прямо заявляет, что «акционеры, принявшие устав, являются учредителями компании». Если учесть тот факт, что в западногерманском праве предусмотрена лишь форма единовременного учреждения, когда только сами учредители подписываются на капитал, то станет понятным абсолютное тождество положений права Франции и Германии в данном вопросе. В США лица, содействующие созданию компании, именуются организаторами, в Англии – промоутерами, во Франции - учредителями в широком смысле. Но различия в их наименовании не влияют на их правовое положение. Именно на организаторов или учредителей в широком смысле этого слова может быть возложена ответственность за нарушения предписаний, относящихся к созданию акционерной компании.
В Германии законодательство, регулирующее вопросы создания юридических лиц регулируются двумя основными кодифицированными актами Германским гражданским уложением (BGB) и Германским торговым уложением (HGB), а также Законом об акционерных обществах 1965 г. (далее – Закон об АО), Законом о товариществах (обществах) с ограниченной ответственностью 1892 г. с изменениями и дополнениями (далее – Закон об ООО), Законом о производственных и хозяйственных кооперативах 1889 г. с изменениями и дополнениями. В настоящее время в нормы гражданского и торгового законодательства внесено множество изменений, связанных с унификацией норм законодательства стран-участниц Европейского Союза.
Особенностью классификации юридических лиц (juristische Person) по частному праву Германии является то, что среди юридических лиц различают союзы или общества (Vereine) и учреждения (Stiftungen).
К числу торговых обществ или хозяйственных союзов относятся торговые товарищества, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, акционерные коммандиты и производственные и хозяйственные кооперативы, поскольку их целью является извлечение прибыли. К обществам относятся как правосубъектные общества, так и неправосубъектные. К числу последних относятся полные торговые товарищества, которые не являются юридическими лицами, однако признаются законодательством в качестве носителей некоторых гражданских прав и обязанностей и могут быть истцами и ответчиками в суде. Общества приобретают правосубъектность с момента их внесения в реестр. По общему правилу хозяйственные общества возникают в нормативно-явочном порядке, однако если речь идет о страховой и банковской деятельности, то действует разрешительный порядок.
В отличие от союзов, учреждения всегда возникают в разрешительном порядке на основании сделки частного лица, которое выделяет часть своего имущества для деятельности создаваемого им учреждения и определяет цели деятельности такого учреждения. К числу учреждений относятся, в частности, некоторые холдинги, поскольку они создаются для координации управления различными торговыми товариществами или акционерными обществам (учредители холдинга передают ему свои акции или паевые свидетельства для обеспечения координации деятельности соответствующих хозяйственных обществ). Существуют также учреждения публичного права, к которым относят государственные финансовые и кредитные учреждения (например, Федеральный банк) и государственные предприятия транспорта и связи.
Разрешительный порядок установлен также для создания юридических лиц с иностранным участием: если иностранец создает предприятие на территории Германии или является одним из учредителей совместного предприятия, то он до создания такой организации должен получить разрешение министерства экономики той земли, на территории которой будет учреждено данное юридическое лицо.
Согласно § 2 Закона об ООО, а также §§ 2, 23, 28 Закона об АО учреждением общества с ограниченной ответственностью (GmBX) или акционерного общества (AG) считается момент подписания учредителями договора об обществе (устава) с последующим нотариальным удостоверением. На этом этапе учредители объединяются в общество (Gesellschaft), формируют его структуру и обязываются к оплате (Leistung) своих вкладов (Stammeinlagen) в уставный капитал общества. Однако до регистрации в Торговом реестре в качестве юридического лица ни акционерное общество, ни общество с ограниченной ответственностью как юридические лица не существуют (§ 11 Закона об ООО; § 41 Закона об АО).
Таким образом, в отношениях с третьими лицами общество признается созданным только с момента регистрации в Торговом реестре (§123ГТУ). В соответствии с Германским торговым уложением Торговый реестр ведется общегражданскими судами первой инстанции, а порядок ведения и объем данных в регистре определяются правительством земли или министерствами юстиции. Считается, что Торговый реестр выполняет функции обеспечения доступа к информации; обеспечения и защиты данных; доказательности (подтверждения данных); контроля над предпринимательством, который поддерживается торговыми и промышленными палатами. По закону если юридическое лицо внесено в реестр, то нельзя ссылаться на то, что оно не осуществляет предпринимательскую деятельность в случаях, когда на это ссылаются третьи лица.
Для регистрации общества в Торговом реестре оно должно сделать заявление в тот суд, на территории округ; которого общество имеет место нахождения. Заявление о внесении в Торговый реестр подается всеми участниками товарищества. Такое заявление должно содержать следующие сведения:
фамилию, имя и состояние каждого из участников;
форму товарищества, фирменное наименование и указание на его местонахождение. Наименование полного товарищества может включать фамилии всех участников, но фирменное наименование кооператива не должно содержать указаний на фамилии его членов. У обществ с ограниченной ответственностью фирменное наименование должно содержать либо указание на предмет деятельности общества, либо указание на фамилию хотя бы одного участника и обязательное указание на организационно-правовую форму в виде аббревиатуры «GmBN». К кооперативам предъявляется аналогичные требования (указание на организационно-правовую форму - «Eingetragene Genossenschaft» или сокращение «eG»). Местонахождение общества должно содержать точный адрес того помещения, где находятся органы управления общества. Должны быть указаны город, улица, номер дома и помещения в нем (офиса, конторы, бюро. Кроме того, следует учесть, что § 24 BGB содержит норму, согласно которой место нахождения общества с ограниченной ответственностью - это место, где расположено его Правление. Если место нахождения общества иное — это должно быть прямо указано в учредительном документе;
момент, с которого началась деятельность товарищества (дата заключения договора об обществе);
предмет его деятельности;
размеры уставного капитала;
данные об управляющих (для акционерных обществ – членов правления), а также правомочия управляющих по представительству.
К заявлению на регистрацию должны быть приложены следующие документы:
договор об учреждении общества и доверенности представителей, если они подписывали договор об учреждении общества. Для обществ с ограниченной ответственностью – в нотариально удостоверенной форме, для акционерных обществ – нотариально удостоверенный устав, а для кооперативов – устав в простой письменной форме;
полномочия управляющих, если они не назначены в договоре об обществе. Для акционерных обществ - документы о назначении правления и наблюдательного совета;
подписанный заявителями список участников, где должны быть указаны фамилия, имя, сословие и место жительства участников, а также сумма уставного вклада каждого. Для акционерных обществ - документы, подтверждающие оплату принятых учредителями акций;
документы, подтверждающие размер вносимых участниками вещных (неденежных) вкладов;
если деятельность общества требует разрешения от государства, то такое разрешение (например, органов, осуществляющих лицензирование или санитарный контроль);
кроме того, для акционерных обществ - отчет об учреждении общества и отчеты о проверке учреждения, которые должны быть подготовлены членами правления и ревизорами общества. Причем отчет ревизоров должен быть до подачи заявления о внесении в торговый реестр подан в торгово-промышленную палату. Поданные документы проверяются судом, который может отказать в регистрации общества, если процедура его учреждения прошла с нарушением требований законодательства или, если отчеты руководства или ревизоров очевидно неправильны. Для кооперативов - также копия документов об образовании правления и наблюдательного совета, список членов кооператива, свидетельство ревизоров о допустимости регистрации кооператива и экспертное заключение о том, вызывают ли личные или хозяйственные отношения, в частности имущественное положение кооператива, опасения за интересы кооператива либо его кредиторов.
В заявлении управляющие указывают, что они не имеют препятствий быть управляющими, и иметь свои полномочия по управлению. Кроме того, они прилагают свои подписи для хранения этих образцов в суде, подаваемые в официально заверенной форме.
Объявление о регистрации акционерного общества обязательно публикуется в «Бундесанцайгер». В этом объявлении, кроме данных регистрации, указываются также сумма выпуска акций, фамилии, профессии и места жительства учредителей и членов первого наблюдательного совета.
С момента внесения в Торговый реестр общество приобретает правосубъектность юридического лица.
В Германском торговом уложении установлено правило о том, что ознакомление с Торговым реестром, а также с документами, поданными в Торговый реестр, дозволяется каждому. Таким образом, любое лицо вправе ознакомиться со сведениями, содержащимися в Торговом реестре, и не обязано приводить доказательства своей заинтересованности в получении таких сведений.
Во Франции, также как и в Германии, существует дуализм частного права, поэтому здесь действуют Гражданский кодекс Франции 1804 г. (Code civil), именуемый с 1807 г. также Кодексом Наполеона, и Торговый кодекс (Code de commerce). Также процедуру регистрации юридических лиц регулируют Закон об акционерных компаниях 1856 г. с последующими изменениями и дополнениями, Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1925 г. с последующими изменениями и дополнениями, Закон о торговых товариществах 1966 г., включая Декрет, также с изменениями и дополнениями.
Предпринимательская деятельность во Франции может осуществляться как юридическими лицами, так и индивидуальными коммерсантами, в том числе не только гражданами Франции, но и иностранцами и лицами без гражданства. Две последние категории физических лиц могут приобрести статус предпринимателя с соблюдением специальных правил, получив прежде всего в полиции по месту своего жительства во Франции документ, подтверждающий статус иностранного коммерсанта (1а carte de commercant etranger).
Предпринимательская деятельность может быть начата только после внесения сведений о предпринимателе в торговый реестр, который является публичным и открытым. Информация о зарегистрированных лицах публикуется в специальном издании «Официальный бюллетень гражданских и коммерческих объявлений», в порядке, определяемым декретом о торговом реестре.
В соответствии со статьей L123-1 Коммерческого (торгового) кодекса Франции регистрации в реестре коммерческих компаний подлежат:
- физические лица, обладающие правами коммерсанта (trader) даже том случае, если требуется регистрация в торговом реестре (trade register);
- компании, имеющие зарегистрированный офис на территории Франции и обладающие правосубъектностью в соответствии с Гражданским и Торговым кодексами;
- коммерческие компании, имеющие зарегистрированный офис за пределами территории Франции, но имеющие представительство/филиал на территории Франции;
- французские публичные компании;
- иные лица в случае, если необходимость их регистрации предусмотрена правовыми актами;
- коммерческие агенты иных государств, государственных органов или публичных компаний, ведущие деятельность на территории Франции.
Порядок регистрации, а также перечень документов, представляемых на регистрацию, определяется декретом Государственного совета.
Франция не приняла ни одну из названных систем предварительной проверки. Она пошла в этом вопросе оригинальным путем. Соблюдение законов в стадии образования акционерной компании должно констатироваться специальной декларацией, которую составляют учредители, первые члены органов руководства, управления, дирекции и контроля. При отсутствии декларации секретарь суда вправе отказать обществу в регистрации. Несоответствие содержащихся в декларации сведений действительности влечет за собой уголовную ответственность ее составителей. В силу ст. 7 Закона о торговых товариществах учредители торгового товарищества, первые члены органов управления и контроля несут солидарную ответственность за вред, причиненный отсутствием в уставе обязательного положения и неисполнением или ненадлежащим исполнением той или иной формальности, предписанной законом или подзаконным актом для образования товарищества.
Учредительными документами при создании коммерческих организаций являются учредительный договор или устав. Договор должен быть подписан всеми учредителями. В договоре должна быть указана правовая форма создаваемой организации. Сокращенное или полное название правовой формы организации входит в ее фирменное наименование (имя). Устав учреждаемого юридического лица должен быть удостоверен нотариусом.
Важным условием создания любой коммерческой организации является публикация сообщения о ее создании в специальном официальном издании, которое распространяется по всем торгово-промышленным палатам Франции, а членство в этих палатах является обязательным для всех коммерсантов. Таким образом, все заинтересованные лица всегда имеют возможность сообщить об обстоятельствах, препятствующих созданию данной компании, и тем самым воспрепятствовать регистрации таких компаний, создание которых нарушает действующее законодательство (например в тех случаях, когда учредители или управляющие не вправе заниматься предпринимательской деятельностью). Причем перед открытием подписки на акции компании, создаваемой путем обращения к публике, учредители должны составить проект устава акционерной компании, депонировать этот проект в канцелярию торгового трибунала, сделать объявление о предстоящей подписке в официальном издании «Бюллетень обязательных объявлений, предусмотренных законом». Если акции акционерной компании оплачиваются взносами в натуре, то стоимость таких взносов должна оцениваться ревизорами по взносам. Отчеты ревизоров депонируются в судебной канцелярии и представляются для ознакомления учредителям и подписчикам акционерного общества.
Материальная проверка поданных на регистрацию документов во Франции ранее отсутствовала: по Закону о торговых компаниях 1966 г. учредители и первые члены исполнительных и наблюдательных органов должны были составить и подписать документ, который назывался «декларация о соответствии» (declaration de conformite). В ней содержалась информация обо всех проделанных операциях и заявление учредителей об отсутствии нарушений законодательства при создании компании. За недостоверность сведений в данном заявлении учредители несли гражданскую и уголовную ответственность. Законом от 11 февраля 1994 г. «декларация о соответствии» была отменена. Этим же законом была расширена компетенция торгового суда по проверке документов, представляемых для регистрации и внесения сведений об этом в торговый реестр2.
Все документы в течение 1 месяца после публикации направляются в регистрационные службы, функционирующие при торгово-промышленных палатах.
Они, в свою очередь, вносят соответствующие сведения в государственный торговый реестр, который ведут торговые или, при их отсутствии, общегражданские суды по месту нахождения создаваемого общества.
Государственная регистрация осуществляется на основании заявления, которое должно быть составлено по разработанной стандартной схеме, и приложенных к этому заявлению документов.
В заявлении о государственной регистрации (внесении в торговый реестр) должны содержаться следующие сведения:
фирменное наименование общества;
организационно-правовая форма создаваемого общества;
предмет деятельности;
размер основного капитала с уточнением способов его оплаты;
адреса головного офиса и всех других офисов на территории Франции и за рубежом;
срок, на который создается общество;
имена и адреса директоров, членов правления и других представителей руководства общества. Если среди последних есть иностранцы -удостоверение иностранного коммерсанта, а для директоров из числа иностранцев - также и документ о праве на жительство;
дата нотариального заверения устава и дата публикации сообщения о создании общества.
Регистрационная служба направляет заявителю выписку из торгового реестра с подтверждением факта регистрации и с указанием регистрационного номера. Если же регистрационная служба отказала в регистрации, то сообщается причина такого отказа.
Дата регистрации общества является официальной датой создания (учреждения) данного юридического лица.
С момента внесения записи в торговый реестр коммерческая организация считается созданной, а коммерсант - гражданин вправе осуществлять коммерческую деятельность.
В разрешительном порядке во Франции создаются только торговые товарищества, учредителями которых являются иностранцы.
В связи с тем, что Англия относится к англо-саксонской правовой семье, источниками права, регулирующими вопросы создания юридических лиц являются в основном прецеденты, обычаи коммерческого оборота и деловые обыкновения. Однако правила регистрации компаний закреплены большей частью в статутах. В Англии были приняты Акты о компаниях 1856 и 1857 гг., к которым прилагался нормальный устав, которому должны подчиняться корпорации до выработки собственных уставов. Данные документы содержали ряд важных положений, затрагивающих деятельность корпораций: предусматривалась предварительная и окончательная регистрация акционерных обществ; наличие у них устава, в котором должны указываться местопребывание, цели деятельности и уставный капитал компании; разрешалось выпускать только именные акции; обязательно должны были вестись списки акционеров; допускалось отчуждение акций только по договору и после их перерегистрации, устанавливалась обязанность проводить собрания хотя бы раз в год и при этом вести протокол; затрагивался вопрос о ликвидации компаний. После вступления Великобритании в Европейский Союз в 1972 г. законодательство о компаниях потребовало существенного изменения. В 1976, 1980 и 1981 гг. приняты новые Акты о компаниях. В 1985 г. эти акты были консолидированы в один документ - Акт о компаниях (Companies Act), состоящий из 747 статей и многочисленных приложений. Этот документ существенно был дополнен Актом 1989 г. В 1998 г. английский Департамент торговли и промышленности опубликовал программный документ «Modern Company Law for a Competitive Economy», предусматривающий необходимость полной ревизии британского законодательства о компаниях.
Право США, так же как и англосаксонское право, в качестве основных источников включает: обычаи и традиции; законодательство, которое в широком смысле называется статутным правом, и прецедентное право. В XIX веке в США бурно развиваются корпоративные формы предпринимательской деятельности. Законодательство штатов поощряло учреждение корпораций, создавая благоприятное правовое регулирование. Частично унифицированы нормы корпоративного права были лишь в начале XX века с появлением Единообразного закона о товариществах 1914 г, Единообразного закона о коммандитных товариществах 1916 г.
Однако для успешного развития бизнеса на территории всех штатов требовался унифицированный по содержанию закон, которым стал Единообразный торговый кодекс (Uniform Commercial Code), официально одобренный в 1962 г. Он был принят с небольшими поправками всеми американскими штатами, кроме Луизианы, где, тем не менее, с 1974 г. также действуют многие его разделы.
Основное положение на рынке США, по сравнению с другими формами ведения предпринимательской деятельности занимают корпорации. При этом следует иметь в виду, что понятие корпорация уникально и охватывает различные формы осуществления экономической и иной деятельности.
В решении Верховного Суда США по делу «The Trustees of Dartmouth Colledge v. Woodward» давалось следующее определение корпорации: «Корпорация – это искусственное образование, невидимое, неосязаемое и существующее только с точки зрения закона». В настоящее время получила распространение договорная теория корпораций, в соответствии с которой корпорация рассматривается как формируемая на добровольной основе система связей между участниками корпоративных отношений. Однако в праве США существует и более узкая трактовка данного термина - под корпорациями понимаются только коммерческие юридические лица, участники которых несут ограниченную ответственность по обязательствам. В название подобных юридических лиц обязательно включается слово «корпорация» (corporation, incorporated)или его краткое обозначение («Corp.» или «Inc.»).
Американская правовая доктрина рассматривает устав корпорации как договор, действующий на трех уровнях: между штатом и корпорацией; между корпорацией и ее акционерами; между акционерами.
Законы большинства штатов прямо устанавливают принцип общей правоспособности корпораций. Требование об обязательном определении в уставе корпорации даже общих видов деятельности мешало развитию деловой активности, затрудняло реагирование на изменения конъюнктуры рынка и переливы капиталов в перспективные отрасли, ставило под сомнение законность многих операций, что не способствовало стабильности хозяйственных отношений. Даже если, согласно закону и уставу, правоспособность корпорации является специальной, сделки, совершенные с превышением полномочий, не являются ничтожными.
В США обычным является деление всех корпораций (юридических лиц) на:
публичные (правительственные);
непредпринимательские (non - profit corporation);
3) предпринимательские (business corporations).
Предпринимательские корпорации по праву США также могут быть открытыми (publicly corporation) и закрытыми (close corporation). Статус закрытой корпорации определен Приложением к Примерному закону о предпринимательских корпорациях. Законы некоторых штатов также содержат положения о закрытых корпорациях. Например, Кодекс о корпорациях штата Калифорния определяет закрытую корпорацию следующим образом: «Закрытая корпорация означает корпорацию, устав которой содержит положение о том, что все имеющиеся в корпорации паи всех классов принадлежат в силу имеющихся на них закрепленных документами прав определенному числу лиц, не превышающему 35, и содержит указание «Данная корпорация является закрытой корпорацией».
По законодательству отдельных штатов США корпорация в большинстве случаев учреждается в нормативно-явочном порядке. Она становится юридическим лицом после регистрации своего устава в надлежащем органе штата (в канцелярии секретаря штата, в верховном суде или у губернатора штата). Однако наряду с такими корпорациями, которые выполнили установленные требования закона при своем создании, существуют корпорации, которые не были зарегистрированы, поскольку не были соблюдены императивные правила об их учреждении. Первые корпорации называются корпорациями де-юре, а вторые - корпорациями де-факто или фактическими корпорациями.
Корпорации де-факто могут осуществлять свою деятельность в качестве корпорации и признаются юридическими лицами.
Американская судебная практика рассматривает в качестве фактического юридического лица ту или иную корпорацию, созданную с нарушением закона, при наличии одновременно трех условий:
1) если в данном штате существует закон, на основании которого данная корпорация может быть учреждена;
2) была предпринята добросовестная попытка создать корпорацию на базе этого закона;
3) имело место осуществление деятельности в форме корпорации.
Оспаривать существование корпорации де-факто можно только в форме прямого иска от имени штата или иного государственного органа, а не в связи с другим спором. Более того, суды могут признать в качестве юридического лица любое предпринимательское объединение, хотя бы оно и не отвечало требованиям, необходимым для признания его корпорацией де-факто. Признание фактических корпораций усиливает и без того весьма нечеткое понятие юридического лица в праве США.
Примерный закон и законы некоторых штатов (Делавэр, Нью-Йорк, Мичиган, Калифорния) предусматривают, что корпорация возникает в момент представления ее устава, именуемого Articles of incorporationor charter, государственному секретарю штата. Устав подписывается учредителями или, если в уставе уже поименованы директора, директорами корпорации. По закону штата Нью-Йорк устав подписывается учредителями или их доверенными лицами.
Законы других штатов закрепляют, что корпорация считается созданной с момента регистрации устава государственным секретарем штата. Устав корпорации регистрируется секретарем штата, в котором корпорация предполагает осуществлять свою деятельность. Секретарь штата выдает свидетельство об инкорпорации (certificate of incorporation). Формально факт регистрации удостоверяется направлением учредителям или уполномоченным корпорации копии устава с государственной печатью, а также расписки в получении регистрационного сбора.
С момента регистрации устава корпорация считается состоявшейся и может начинать деятельность. Однако после этого необходимо созвать учредительное собрание учредителей корпорации, которое утверждает состав совета директоров или выбирает состав совета директоров, если директора ранее не были назначены учредителями, одобряет представленный регламент, принимает на корпорации договоры, заключенные учредителями до создания корпорации, утверждает печать корпорации.
Регламент является вторым документом корпорации. Он не подлежит регистрации, но законодательство устанавливает ряд положений, которые должны содержаться в регламенте, если их нет в уставе корпорации:
количество директоров в совете директоров корпорации;
положения об ответственности директоров за свои действия;
порядок проведения и созыва собраний акционеров, проведения заседаний совета директоров, порядок оповещения о собраниях и заседаниях;
установление обязанностей директоров, их вознаграждения.
Регламент содержит и множество других норм, регулирующих внутренние отношения корпорации. Его положения не должны противоречить законодательству и уставу корпорации.
Упрощенная регистрация юридический лиц предусмотрена в штате Делавэр. Общий корпоративный закон штата Делавэр исходит из того, что юридические лица будут процветать в атмосфере минимального вмешательства во внутренние дела корпораций. Учредителям, директорам и исполнительному руководству компаний дана большая свобода в формировании структуры и системы управления делами корпораций. Компания может быть образована для любой разрешенной законом деятельности. Очень мало требований к основным документам компании, сертификату инкорпорации и Уставу.
Постоянный успех оффшора Делавэр объясняется действием трех существенных факторов: гибкое законодательство об уставах корпораций, развитая система прецедентов, за многие годы заполнившая все лагуны в писаном корпоративном праве и позволяющая достаточно однозначно толковать законы, а также желание властей штата создавать лучшие условия для бизнеса и сервиса своих юридических лиц-резидентов штата.
Общий корпоративный закон штата Делавэр предусматривает, что любое лицо, партнерство, ассоциация или корпорация, единолично или совместно, вне зависимости от места нахождения (резиденства), постоянного места жительства или государства, где оно учреждено, может учредить корпорацию в штате Делавэр (§ 101 пдп. А). Компания может создаваться для осуществления любой законной деятельности, если иное не предусмотрено законодательством (§101 пдп. Б).
Регистрируется предприятие на любое имя без предоставления паспорта и любых других документов. Для этого необходимо наличие хотя бы одного акционера. И присутствие тех, на чье имя регистрируется компания, необязательно. Учреждение компании возможно даже по факсу или телефону. Существенный штрих: при регистрации компании в штате Делавэр имена ее владельцев не фиксируются. Установить, является ли зарегистрированная здесь компания офшорной, невозможно: учредительные документы ни чем не отличаются от документов обычной резидентской фирмы.
Директоров и Акционеров должно быть минимум один. Компания не вправе назначать юридических лиц в качестве Директоров. Должны быть назначены Президент, Казначей и Секретарь. Все эти должности может совмещать один человек; требований к проживанию в штате не существует. Тем не менее, Зарегистрированный Агент и Зарегистрированный Офис должны располагаться в Делавэре. Подробные сведения об Агенте и Офисе должны быть включены в Свидетельство о Регистрации Корпорации. Требований к минимальному капиталу не существует. Существует требование о подаче сведений о директорах и акционерах. Структура корпоративного управления LLC определяется по письменному соглашению ее членов. Если это предусмотрено в Свидетельстве о Регистрации или в Уставе, акционеры и директоры не обязаны проводить собрания, так как закон позволяет принимать решения на основании письменного согласия всех акционеров или директоров. Регистрируя в штате Делавэр название компании, необходимо прибавить к нему одно из следующих слов: Association, Incorporated, Company, Institute, Corporation, Society, Club, Union, Foundation, Syndicate, Fund, Limited либо аббpевиатуpу от этих слов (§102 пдп. А п. 1).
В развитых странах, где сохранилась система административных разрешений при создании акционерных компаний, она по своей сути мало чем отличается от явочно-нормативного порядка возникновения акционерных обществ. Так, учредители, согласно положениям голландского торгового законодательства, должны получить от министерства юстиции специальную декларацию, позволяющую им организовать акционерную компанию. Отказ в выдаче этой декларации может быть обжалован королю, причем достаточным основанием для обжалования признается факт соответствия устава создаваемого общества императивным требованиям закона.
Законодательство Нидерландов разделяет организационно – правовые формы учреждаемых в стране предприятий на те, в которых могут участвовать только физические лица, и на те, в которых могут участвовать как физические, так и юридические лица. К предприятиям, в которых могут участвовать как физические, так и юридические лица относятся: Besloten Vennootschap (BV) – Закрытая компания с ограниченной ответственностью; Naamloze Vennootschap (NV) – Открытая компания с ограниченной ответственностью; Vereniging – Ассоциация; Stichting – фондовая компания; Branch - Филиал иностранной компании. К предприятиям, в которых могут участвовать только физические лица, относятся: Freelancer – Частный предприниматель; Vennootschap Onder Firma (VOF) – Партнёрство с неограниченной ответственностью; Commanditaire Vennootschap (CV) – Партнёрство с ограниченной ответственностью; Maatschap – Профессиональное партнёрство.
В Нидерландах применяется преимущественно разрешительный порядок регистрации компаний. Так, при учреждении Закрытой компании с ограниченной ответственностью - Besloten Vennootschap (BV) до ее регистрации все директора и акционеры компании обязаны получить сертификат одобрения (verklaring van geen bezwaar) из министерства юстиции Нидерландов. После чего нотариус заверяет устав компании и учредительный договор, компания считается зарегистрированной — как такового регистрационного свидетельства в Нидерландах нет. Завершающий этап — регистрация компании в Торговом реестре при Торгово-промышленной палате (Kamer van Koophandel en Fabrieken) и публикация объявления в газете Staatscourant. Вся процедура занимает в среднем четыре недели. Все компании, ассоциации и партнёрства в Нидерландах подлежат регистрации в торговых и коммерческих реестрах и подпадают под требование периодической отчётности по результатам своей хозяйственной деятельности.
Если учредителем выступает организация, то нужно представить:
учредительные документы;
для неголландского учредителя — копию последнего ежегодного финансового отчета;
легализированную выписку из Торгового реестра Торговой палаты или ее эквивалент;
нотариально заверенную копию паспорта бенефициара;
рекомендательное письмо от европейского банка или авторитетной юридической фирмы.
Если учредителем выступает физическое лицо, то нужно представить:
нотариально заверенную копию паспорта;
рекомендательное письмо от европейского банка или юридической фирмы;
также регистратор может запросить подтверждение финансового статуса и данные о семейном положении.
Устав и учредительный договор нового юридического лица должны быть только на голландском языке. В уставе должны содержаться следующие сведения:
название и местонахождение компании;
сфера деятельности;
размер уставного капитала и его структура;
порядок созыва и проведения общего собрания и его полномочия;
порядок ведения финансовой отчетности и распределения прибыли;
порядок прекращения деятельности компании.
При регистрации филиала иностранной компании головная компания должна предоставить регистратору пакет документов, должным образом заверенный и переведённый.
Согласно ст. 130 Гражданского кодекса Нидерландов правление анонимного акционерного общества представляет общество в той мере, насколько иное не вытекает из закона. Правомочие представительства также принадлежит каждому члену правления. Однако уставом может быть определено, что помимо правления правомочие представительства принадлежит только одному или нескольким членам правления. В уставе может быть закреплено, что один член правления вправе представлять общество только совместно с одним или несколькими другими членами правления. Правомочие представительства, принадлежащее правлению или члену правления, является неограниченным и безусловным в той мере, насколько из закона не вытекает иное. Допущенное или предписанное законом ограничение правомочия представительства или налагаемое на это правомочие условие может быть задействовано только обществом. Правила устава могут признавать правомочия представительства за другими лицами помимо членов правления.
Таким образом, подводя итог вышесказанному, нужно отметить, что для развития экономики большинство стран в основном пошли по пути упрощения регистрационной процедуры создания юридических лиц. Причем, наибольшее количество компаний зарегистрированы в, так называемых, оффшорных зонах (странах или их частях). Это связано с тем, что законодательство большинства оффшорных зон максимально упрощено, и сама регистрация, последующая работа с компанией, получение всевозможных выписок и других дополнительных документов происходит очень быстро.
Однако в связи с тем, что многие компании, зарегистрированные в оффшорных зонах, ведут свой бизнес противоправными способами, некоторые страны пытаются ужесточить требования, предъявляемые у порядку создания и регистрации юридических лиц. Такие же тенденции встречаются в постсоциалистических странах, где резкий переход от плановой экономики к рыночной вызвал волну правонарушений, связанных с регистрацией компаний в целях легализации доходов, полученных преступным путем, ведения теневого бизнеса и т.п. В результате многие добросовестные предприниматели пострадали от действий таких компаний.
Таким образом, при установлении регистрационных процедур необходимо установить разумный баланс между предоставлением свободы для предпринимательской деятельности и предотвращением злоупотреблений со стороны недобросовестных лиц.
,
|
