Отчет о научно-исследовательской работе

Глава 8^

Руководство общества

§1

Акционерное общество должно иметь правление, состоящее не менее чем из трех членов. Если акционерный капитал или максимальный капитал меньше миллиона марок, в правлении может быть меньше, чем три члена. В этом случае в правлении должен кроме того быть по крайней мере один запасной член.

Собрание акционеров избирает правление. Уставом может быть установлено, что какой-нибудь или какие-нибудь члены правления, однако меньше половины, выдвигаются другим порядком. О выборах правления, если в обществе есть наблюдательный совет, постановляет пункт 5 § 11.

Срок службы члена правления должен быть определен в уставе. Срок службы должен истечь не позднее чем в четвертом с момента выбора отчетном периоде, либо к. концу .собрания акционеров, на котором происходят новые выборы, либо когда истекает отчетный период. То, что в этом законе постановлено о члене правления, должно соответственно быть соблюдено в отношении запасного члена.

§ 2

Член правления может уволиться со службы до конца срока службы. О преждевременном увольнении следует сообщить правлению и, если увольняющийся член не был избран на собрании акционеров, также тому, кто его выдвинул. Члена правления может уволить со службы тот, что его избрал.

Если вакансия члена правления до истечения срока службы освобождается или если член правления теряет указанную в § 4 компетентность, требуемую для данной должности; а запасного члена нет, остальные члены правления должны позаботиться о том, чтобы новый член был избран на оставшийся срок. Если выборы происходят на собрании акционеров, их можно, если правление с оставшимися членами и запасными членами правомочно, перенести на то следующее собрание акционеров, на котором выборы члена правления и так должны состояться.

Если член правления, который согласно уставу должен быть выдвинут иным порядком, а не решением собрания акционеров или наблюдательного совета, не выдвинут и правление недееспособно, суд должен по прошению назначить заместителя. Прошение в суд может подать член правления, акционер, кредитор или тот, права которого могут быть связаны с тем, что у общества дееспособное правление.

88 В данном разделе использованы эмпирические данные из отчета ОЭСР «Корпоративное управление на государственных предприятиях»

89 Цели могут быть и другие – например, в целях противодействия нежелательным для компании поглощениям или слияниям могут выпускаться подписные права с длительным сроком действия, что удорожает и усложняет скупку акций компании.

90 Классификация этих ценных бумаг зависит от целей выпуска (например, подписные права ориентированы на акционеров или менеджмент, а варранты – на приобретателей привилегированных акций и облигаций новых выпусков).

91 Практике известны случаи, когда одна из сторон специально указывала в соглашении просто термин «акции», не раскрывая их категории (типы). Как впоследствии выяснилось, это было связано с нежеланием акционера во исполнение условий соглашения продавать в случае наступления кризисной ситуации обыкновенные акции, предоставляющие право голоса. Сторона соглашения решила, что в крайнем случае продаст своему контрагенту привилегированные акции, которые права голоса не предоставляют.

92 Например, в связи с выявлением заинтересованности акционера в совершении определенной сделки, при избрании членов ревизионной комиссии и т.п.

93 Например, одна сторона соглашения приобретает право выдвинуть в состав совета директоров на одного кандидата больше, чем контрагент. Иногда устанавливается особый порядок согласования кандидатур в состав совета директоров.

94 Например, может быть указано, что председателем совета директоров избирается член совета из числа кандидатов только определенной стороны соглашения акционеров.

95 Если в случае с акционерным собранием указания могут носить официальный характер и отражаться в доверенности, то члены совета директоров, избирая председателя, руководствуются неформальными указаниями.

96 На практике эти соглашения могут реализоваться посредством согласованных действий акционеров по внесению соответствующих изменений в устав и внутренние документы общества.

97 Например, можно привести следующее условие одного соглашения акционеров: если стороны соглашения не смогут достичь согласия по какому-либо из вопросов, касающихся управления акционерным обществом, и при этом на двух или более последовательно собранных для решения такого вопроса общих собраниях акционеров ими не будет принято устраивающее обе стороны решение, то любой из акционеров вправе объявить сложившуюся ситуацию тупиковой («тупиковая ситуация») и направить соответствующее письменное уведомление иным участникам соглашения. При этом дата получения акционерами такого уведомления является датой возникновения тупиковой ситуации.

98 Дело также получило название «дело Мегафона», потому что соглашение было заключено акционерами ОАО «Мегафон» и регулировало порядок управления этой телекоммуникационной компанией.

99 Норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами настоящего раздела, в исключительных случаях не применяется, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) Российской Федерации. В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма российского права (абз. 1 ст. 1193 ГК РФ).

100 Описание участников «рынка идей» по проблематике корпоративного управления можно найти в [Шаститко, 2006]

101 Для ознакомления с элементами новой институциональной экономической теории можно использовать работы Эггертссона [Эггертссон, 2001] , Фуруботна и Рихтера [Фуруботн, Рихтер, 2005], Шаститко [Шаститко, 2002, 2003].

102 В данном случае в целях упрощения мы не рассматриваем вопрос об акционерах как физических и юридических лицах, предполагая, что в конечном счете решения принимают только физические лица.

103 В этой связи весьма показательным является представленное в Интернет в качестве примера соглашения между акционерами, содержащее конфиденциальные пункты, которые могут предоставляться уполномоченным государственным органам в специальном режиме: http://contracts.onecle.com/ibeam/societe.shareholder.2000.06.30.shtml

104 В данном случае речь не идет о согласованных действиях на рынке. В связи с этим данный термин используется с иным содержанием, чем в законе «О защите конкуренции».

105 В качестве примера можно сослаться на работы Уильямсона [Уильямсон, 1996], Менара [Menard, 2000], Телсера [Telser, 1980], Фуруботна и Рихтера [Фуруботн, Рихтер, 2005], а также на собственную работу, в которой самовыполняемость рассматривается в контексте экономического анализа механизмов, обеспечивающих соблюдение правил [Шаститко, 2002, с.165-173].

106 Беляев К.П. Некоммерческие организации в системе юридических лиц / В кн.: Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 3. К 80-летию С.С. Алексеева. – М.: «Статут»; Екатеринбург: Институт частного права, 2004. С. 391.

107 Басин Ю.Г. Юридические лица по гражданскому праву. Понятие и общая характеристика / В кн.: Басин Ю.Г. Избранные труды по гражданскому праву. – СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2003. С. 106; Степанов Д. Формы реорганизации некоммерческих организаций // Приложение к журналу «Хозяйство и право». 2003. № 10. С. 6.

108 См.: Степанов Д. Указ. соч. С. 15, прим. 35.

109 Степанов Д. Указ. соч. С. 6-7.

110 Авилов Г.Е., Денисов С.А., Козырь О.М. Предисловие к кн.: Законы Российской Федерации о юридических лицах. – М.: Норма, 2003. С. VIII.

111 Беляев К.П. Указ. соч. С. 404.

112 Абова Т.Е. Кооперативы как субъекты гражданского права / В кн.: Субъекты гражданского права: Сб. статей / Под ред. Т.Е. Абовой. М., 2000. С. 64-65.

113 Наиболее ярко коммерческая сущность проявляется применительно к потребительским обществам, на что указывают в цивилистической литературе, характеризуя потребительское общество, несмотря на его название как разновидность производственного кооператива (Гражданское право: В 4 т. Том I. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 337; Козлова Н.В. Указ. соч. С. 278).

114 Гражданское право: В 4 т. Том I. Общая часть: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. С. 353.

115 Комментарий к Федеральному закону «О некоммерческих организациях». Второе издание, доп. и перераб. / Под ред. М.Ю. Тихомирова. – М.: Издание Тихомирова М.Ю., 2004. С. 101.

116 Там же. С. 98.

117 Как указывается в разъяснении о применении акционерного закона, «Положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок их реорганизации путем слияния, присоединения, разделения или выделения (статьи 16-19), не предусматривают возможность проведения реорганизации этих обществ посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в том числе с обществами с ограниченной ответственностью) либо разделения их (выделения) на акционерное общество и юридическое лицо другой организационно-правовой формы. Слияние или присоединение двух или нескольких акционерных обществ может осуществляться в целях создания более крупного общества, а разделение (выделение) - в целях образования одного или нескольких новых акционерных обществ.» - п.20 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник ВАС РФ 2004 № 1.

118 Ранее о необходимости экономического обоснования реорганизации, однако применительно только к акционерным обществам, указывалось на Парламентских слушаниях, посвященных корпоративному управлению в России – см. раздел 5 Рекомендаций Парламентских слушаний Государственной Думы Российской Федерации «Развитие корпоративного права в России», Москва, 16 марта 2001 г.

119 В настоящее время необходимость подготовки такого документа закреплена на уровне подзаконного акта регулирующего органа на рынке ценных бумаг, но лишь в отношении акционерных обществ – см. п. 3.5 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. постановлением ФКЦБ России от 31.05.02 №17/пс (с изменениями от 07.02.03) // РГ от 18.07.02 №130, Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 07.08.02 №7).