Материалы к консультативному семинару
«Что нужно знать руководителю о банкротстве»
Иваново 2012
Оглавление
1.Почему нужно знать о банкротстве контрагента 3
2.Как действовать, если вы узнали, что ваш контрагент стал банкротом 11
3.Ответственность должника и иных лиц в деле о банкротстве руководителя и собственника по долгам компании при банкротстве 19
Почему нужно знать о банкротстве контрагента
Потому что знание – сила.
Рассмотрим данный вопрос в зависимости от того является ли Ваш контрагент должником или нет.
В случае, если Ваш контрагент является должником по денежным обязательствам и по нему имеется информация о введение одной из процедур банкротства, Ваши претензии к должнику будут рассматриваться только в рамках процедуры банкротства и в том суде, где открыто производство о банкротстве.
Требования кредиторов рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства). В то же время, требования кредиторов рассматриваются судом не как самостоятельное дело, а в рамках рассмотрения дела о банкротстве.
О существующих особенностях и ограничениях по удовлетворению требований кредиторов подтверждается позицией Конституционного суда. Законодателем установлены определенные ограничения, связанные с особым порядком предъявления и удовлетворения требований кредиторов, не допускающего удовлетворения этих требований в индивидуальном порядке, направлены на предоставление всем кредиторам равных возможностей при реализации экономических интересов, в том числе когда имущества должника недостаточно для справедливого его распределения между кредиторами (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 12 марта 2001 года по делу о проверке конституционности ряда положений Федеральных законов «О несостоятельности (банкротстве)», «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций», а также статей 106, 160, 179 и 191 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
О КАКИХ ОСОБЕННОСТЯХ ИДЕТ РЕЧЬ:
Обращение в арбитражный суд с требованием к должнику является правом, а не обязанностью кредитора. Поскольку реализация требования к должнику представляет собой одну из форм осуществления гражданского права, кредитор вправе отказаться от его реализации.
Срок. Для того, чтобы иметь возможность вернуть долг от должника, кредитор должен предъявить свои требования к должнику и в суд в строго установленный указанным законом срок. При этом кредитор вправе предъявить свои требования к должнику на любой стадии производства по делу о признании должника банкротом, с соблюдением порядка, установленного Законом о банкротстве.
Реестр. Закон о банкротстве отдает предпочтение в удовлетворении требований только тем кредиторам, которые включены в реестр кредиторов. Требования кредиторов подлежат включению в реестр требований кредиторов только в результате проверки в судебном заседании их обоснованности. Признания требований должником и арбитражным управляющим в данном случае недостаточно. Арбитражный суд должен исследовать все доказательства, подтверждающие обоснованность заявленных требований.
Государственной пошлиной требования кредиторов не облагаются.
СРОКИ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ
После введения процедуры наблюдения в отношении должника кредиторы имеют право в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сведений о введении процедуры наблюдения заявить свои требования к должнику.
В ходе внешнего управления кредиторы могут заявлять свои требования к должнику в любой момент до окончания данной процедуры банкротства. Конкретный срок предъявления требований для кредитора особого значения не имеет.
В период конкурсного производства требование кредиторов должны быть поданы до закрытия реестра кредиторов. Согласно п. 1 ст. 142 Закона о банкротстве реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с момента опубликования сообщения о признании должника несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства. В соответствии с п. 2 ст. 128 Закона о банкротстве дата закрытия реестра требований кредиторов должника должна быть опубликована конкурсным управляющим.
ПРОПУСК СРОКОВ ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ
Последствия для кредитора, не заявившего требования к должнику-банкроту в срок
Если кредитор в указанный ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» срок не предъявит требования к должнику в процедуре наблюдения, то:
Кредитор лишается право на участие в первом собрании кредиторов должника.
Таким образом, Вы лишаетесь права участвовать на первом собрании кредиторов, где решаются следующие важные вопросы, в первую очередь о кандидатуре арбитражного управляющего, который будет вести дело о банкротстве. Требования, которые были предъявлены по истечении этого срока, подлежат рассмотрению арбитражным судом после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения (п. 7 ст. 71 Закона о банкротстве).
Если кредитор в 2х-месячный срок не предъявит требования к должнику в процедуре конкурсного производства
Требования не будут включены в реестр кредиторов должника и удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов включенных в реестр.
Закрытие реестра требований кредиторов должника в принципе не препятствует кредиторам заявлять в арбитражный суд свои требования.
П. 4 ст. 142 и информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 декабря 2004 г. N 86 "О правовом положении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, заявивших свои требования после закрытия реестра требований кредиторов" разрешение споров по установлению требований кредиторов, заявленных после закрытия реестра, не должно вызывать больших затруднений.
Требования конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, заявленные после закрытия реестра требований кредиторов, удовлетворяются за счет оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, имущества должника.
СТАТУС ТРЕБОВАНИЙ:
Требования кредиторов, подлежащие включению в реестр требований кредиторов, отличаются от требований кредиторов по текущим платежам. Текущими платежами признаются денежные обязательства возникшие после принятия заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), а также денежные обязательства, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства. Требования кредиторов по текущим обязательствам не подлежат включению в реестр требований кредиторов и удовлетворяются во внеочередном порядке
Денежные обязательства, возникшие до момента принятия к производству заявления о признании должника банкротом, срок исполнения по которым наступил после введения соответствующих процедур банкротства, считаются текущими только для процедуры банкротства, в которой наступил срок исполнения обязательства. В случае неудовлетворения требований при переходе к другим процедурам они подлежат включению в реестр и удовлетворяются на общих основаниях как очередные обязательства.
Стадия работы с контрагентом-должником
|
Последствия принятия заявления судом и введения процедур банкротства
|
Претензионная работа
|
Требования кредитора рассматриваются в рамках ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»
|
Судебное разбирательство
|
Исковое заявление оставляется без рассмотрения
|
Исполнительное производство
|
С момента вынесения арбитражным судом определения о принятии заявления о признании должника банкротом приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании судебных решений, вступивших в законную силу до момента принятия заявления о признании должника банкротом:
о взыскании задолженности по заработной плате;
о выплате вознаграждения по авторским договорам;
о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
о компенсации морального вреда;
о взыскании задолженности по текущим платежам.
Согласно Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в течение срока действия моратория приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям, за исключением исполнения исполнительных документов, выданных на основании решений, вступивших в законную силу до момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом:
о взыскании задолженности по заработной плате;
о выплате вознаграждения по авторским договорам;
о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;
о компенсации морального вреда;
о взыскании задолженности по текущим платежам.
Решение суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства для юридического лица означает осуществление его ликвидации.
По получении решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства судебный пристав-исполнитель прекращает исполнительные действия по всем исполнительным документам, за исключением исполнительных производств:
о признании права собственности;
о компенсации морального вреда;
об истребовании имущества из чужого незаконного владения;
о применении последствий недействительности сделок;
о взыскании задолженности по текущим платежам;
неимущественного характера.
|
В случае если в отношении Вашего контрагента – не должника введена процедура банкротства, Ваши сделки с контрагентом могут быть признаны недействительными.
Как указывает ст. 61.1 Закона о банкротстве, «сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе».
Закон выделяет две группы сделок должника, которые могут быть признаны недействительными в процессе банкротства: это подозрительные сделки и сделки, влекущие за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами. ВАС РФ Постановления Пленума ВАС РФ от 30 апреля 2009 г. N 32 «О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)») специально отметил, что сделка должника может быть признана недействительной, если она направлена на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности направлена на уменьшение конкурсной массы, сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам. По мнению судей, возможно оспаривание любых сделок, в том числе действий, являющихся исполнением обязательств (платеж должником денежного долга кредитору, передача должником иного имущества в собственность кредитора) или влекущих те же правовые последствия (зачет, новация, отступное), а также списания денежных средств со счета.
По общему правилу, установленному п. 1 ст. 61.6 Закона о банкротстве, все, что было передано должником или иным лицом за счет должника или в счет исполнения его обязательств перед кредитором, а также изъято по сделке, признанной недействительной, подлежит возврату в конкурсную массу. В случае если вернуть имущество в натуре нельзя, приобретатель должен возместить действительную стоимость этого имущества на момент его приобретения, а также убытки, вызванные последующим изменением стоимости имущества, в соответствии с положениями ГК РФ об обязательствах, возникающих вследствие неосновательного обогащения. Кредиторы и иные лица, которые вернули в конкурсную массу имущество по сделке, признанной недействительной на основании, приобретают право требования к должнику, которое подлежит удовлетворению после кредиторов третьей очереди, включенных в реестр требований. Видно, что Закон предусмотрел дополнительные неблагоприятные последствия для тех кредиторов, которые совершали противоправные сделки с умыслом: они отодвинуты в самый конец очереди.
Сделки подпадающие под РИСКИ:
сделки совершенные в течении 1 года до принятия заявления о признании должника банкротом не на рыночных условиях (покупка чего – либо не по рыночной цене).
сделки совершенные в течении 3 лет до принятия заявления о признании должника банкротом, в случае если имеется заинтересованность, либо знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов, либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества (одним из признаков считается безвозмездность).
сделки совершенные после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течении 1 месяца до принятия данного заявления судом, когда сделки влекут оказание предпочтение одному из кредиторов (сделка по залогу имущества).
Отметим, что по предусмотренным Законом о банкротстве основаниям (ст. ст. 61.2 и 61.3 Закона о банкротстве) не могут быть оспорены сделки, совершаемые на биржевых торгах, а также имевшие место в процессе обычной хозяйственной деятельности (п. п. 1, 2 ст. 61.4 Закона о банкротстве). На практике таковыми признается ограниченный круг сделок, а именно договоры, направленные на приобретение сырья и материалов, необходимых для осуществления производственно-хозяйственной деятельности, договоры реализации готовой продукции и выполнения работ, а также по получению кредитов для оплаты текущих операций (например, на приобретение оптовых партий товаров для последующей реализации их путем розничной продажи) (п. 20 Постановления Пленума ВС РФ, Пленума ВАС РФ от9 декабря 1999 г. N 90/14 "О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», п. 30 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах»).
Следует остановиться еще на одной особенности. Федеральный закон предоставляет арбитражным управляющим право отказаться от исполнения договора в трехмесячный срок с момента введения внешнего или конкурсного управления. Отказ от исполнения договоров должника может быть заявлен только в отношении договоров, не исполненных сторонами полностью или частично, при наличии одного из следующих обстоятельств (статьи 102): такие сделки препятствуют восстановлению платежеспособности должника или если исполнение должником таких сделок повлечет за собой убытки для должника по сравнению с аналогичными сделками, заключаемыми при сравнимых обстоятельствах
В этом случае контрагент должника вправе потребовать от него возмещения реального ущерба (упущенная выгода не возмещается). Договор должника, заключенный в период наблюдения с согласия арбитражного управляющего, не может быть расторгнут в одностороннем порядке вследствие отказа от его исполнения по основаниям, предусмотренным статьи 99 Закона. Такие договоры расторгаются в общем порядке, установленном статьей 450 ГК РФ. Необходимо проводить четкое различие между правом предъявить требование о расторжении договора (полном или частичном) и правом на односторонний отказ (полностью или частично) от его исполнения. Односторонний отказ от исполнения договора производится без обращения в суд, и, соответственно, в силу самого факта его осуществления договор считается расторгнутым. Это исключает возможность оспаривания в суде обоснованности одностороннего отказа на основании общих предписаний Гражданского кодекса. Эти ограничения компенсируются предоставлением контрагенту должника возможности взыскания с него реального ущерба.
Порядок заключения сделок с контрагентами после принятия заявления судом и введения процедуры.
Наблюдение - это процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Главной целью наблюдения является обеспечение сохранности имущества должника до вынесения арбитражным судом решения по существу дела и проведение анализа финансового состояния должника. Выполнение этих задач возлагается арбитражным судом на временного управляющего.Введение наблюдения и назначение временного управляющего не влечет за собой отстранения руководителя и иных органов управления должника. Они продолжают осуществлять свои полномочия, так как в период наблюдения должник еще не признан банкротом и осуществляет свою деятельность. Однако для предотвращения злоупотреблений, ухудшающих положение кредиторов и финансовое состояние должника, полномочия руководителя должника и иных органов управления должника ограничиваются путем введения контроля временного управляющего. Контроль осуществляется путем получения согласия временного управляющего на совершение сделок, связанных с:
связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более пяти процентов балансовой стоимости активов должника на дату введения наблюдения;
связанных с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга, а также с учреждением доверительного управления имуществом должника.
Кроме того, Закон вводит запрет на принятие следующих решений, которые не может совершать должник даже с его согласия (статьи 62):
о реорганизации (слиянии, присоединении, разделении, выделении, преобразовании) и ликвидации должника;
о создании юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах;
о создании филиалов и представительств;
о выплате дивидендов или распределении прибыли должника между его учредителями (участниками);
о размещении должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций;
о выходе из состава учредителей (участников) должника, приобретении у акционеров ранее размещенных акций;
об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц;
о заключении договоров простого товарищества.
Кроме этого, временный управляющий вправе обращаться в суд с ходатайством о принятии дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в том числе о запрете совершать без согласия временного управляющего иные сделки, не предусмотренные статьи 64 Закона.
Такие жесткие требования к совершению сделок при проведении процедуры наблюдения объясняются целью данной процедуры - обеспечением мер, направленных на сохранение имущества должника и восстановление платежеспособности должника. Временный управляющий должен решать вопрос о целесообразности крупных сделок и иных сделок, а также о последствиях этих сделок для имущества должника, учитывая, что последствием заключения таких сделок может стать невозможность восстановления платежеспособности должника.
Внешнее управление применяется к должнику в целях восстановления его платежеспособности с передачей полномочий по управлению должником внешнему управляющему. С момента введения арбитражным судом внешнего управления руководитель должника отстраняется от должности, управление делами должника возлагается на внешнего управляющего. Органы управления должника в течение трех дней с момента назначения внешнего управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации юридического лица, печатей и штампов, материальных и иных ценностей внешнему управляющему. Т.о. внешний управляющий наделяется достаточно широкими полномочиями, причем качественно иными, юридически более значимыми, в сопоставлении с временным управляющим. В соответствии с статьи 99 Закона внешний управляющий вправе самостоятельно распоряжаться имуществом должника. Отсюда вытекает свобода совершения внешним управляющим сделок с имуществом должника. Однако Закон устанавливает определенные ограничения и выражаются в необходимости получения согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов на совершение определенных сделок.
Так, ст. 101 определяет, что крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов.
Так, под крупными понимаются сделки, влекущие распоряжение недвижимым имуществом или иным имуществом должника, балансовая стоимость которого превышает 20% балансовой стоимости активов должника на момент заключения сделки.
Сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица в отношении внешнего управляющего или конкурсного кредитора.
Эти особенности обусловлены тем, что внешнее управление имуществом должника арбитражный управляющий осуществляет на основе плана. План внешнего управления - главный внутренний документ, который предопределяет согласованные между всеми лицами ходы и прогнозирует результат внешнего управления. Суть плана - предусмотреть совершенно конкретные меры и срок их осуществления. Таким образом, Федеральный закон предусматривает возможность определения видов и особенностей совершения некоторых сделок именно планом внешнего управления.
Конкурсное производство - это процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному арбитражным судом банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов. Конкурсное производство является конечной стадией в процедуре банкротства. В результате конкурсного производства прекращается существование юридического лица. Она имеет целью за счет реализации имущества должника распределить полученные средства (конкурсную массу) между кредиторами в определенной законом очередности. В соответствии ст. 126 Федерального закона с момента принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства совершение сделок, связанных с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам, допускается исключительно в порядке, установленном главой 7 Закона. При этом должны соблюдаться все требования Закона к проведению оценки имущества должника, определению конкурсной массы, очередности удовлетворения требований кредиторов, порядку продажи имущества должника, уступке прав требований должника. После проведения оценки имущества должника конкурсный управляющий приступает к продаже указанного имущества на открытых торгах, если собранием кредиторов или комитетом кредиторов не установлен иной порядок продажи имущества должника, например, разрешена продажа конкретным покупателям. Порядок и сроки продажи имущества должника должны быть одобрены собранием кредиторов или комитетом кредиторов.
Нормы главы 7 Закона нацелены на максимальную защиту и охрану прав и интересов кредиторов, и именно поэтому собранию или комитету кредиторов предоставляются такие широкие полномочия, влияющие на порядок продажи.
|
